11月12日-13日，由中國汽車工程學(xué)會、中國汽車技術(shù)研究中心有限公司、寶雞市人民政府聯(lián)合主辦的“中國汽車知識產(chǎn)權(quán)年會”隆重召開。本年度中國汽車 知識產(chǎn)權(quán)年會以“知識產(chǎn)權(quán)鑄就創(chuàng)新發(fā)展之基”為主題，更多元化的國際視角全新定位，圍繞知識產(chǎn)權(quán)管理提升與增效，汽車知 識產(chǎn)權(quán)發(fā)展的政策導(dǎo)向、國際形勢，以及如何進行訴訟風險應(yīng)對展開交流。峰會期間，天津大學(xué)法學(xué)院教授 俞風雷發(fā)表了以“第四次專利法修改解讀”為主題的主旨演講。

天津大學(xué)法學(xué)院教授 俞風雷

以下為演講實錄：

非常感謝主辦方邀請我來做一個發(fā)言，來到我們汽車行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)盛會感到非常的榮幸，也可以說是一個嘗試，因為我發(fā)現(xiàn)大部分都是實務(wù)界朋友，像我這樣只顧理論研究的恐怕不太多。今天我就想除了我們能夠低頭拉車以外也仰望一下星空。

今天給大家匯報的內(nèi)容是第四次專利法修改的內(nèi)容，大家可能知道本月18號專利法落地，歷時12年修法工作終于告一段落，當然在我們會議期間大家也注意到，我們另一部重要的知識產(chǎn)權(quán)法律《授權(quán)法》也落地了，這就是我們平時經(jīng)常說的，專業(yè)選得好，年年像高考，所以我就是那個幸運的人。

今天因為考慮到咱們汽車行業(yè)一些特點，主要的針對局部外觀設(shè)計來展開，這么四部分，一是主要內(nèi)容介紹，二是局部外觀設(shè)計專利立法原意，以及應(yīng)該有的保護范圍和我們說的外觀專利侵權(quán)的判定。

我們歷時12年的修法，實際上可以說一共28處，大大小小的修改，但是最主要的可以總結(jié)為以下四個方面：

1、立足國情，為了我們新興的創(chuàng)新主體的需要加強了我們違反行為的懲罰力度。

2、完善激勵發(fā)明創(chuàng)造的機制和制度，促進專利實施和運用。

3、堅持問題導(dǎo)向，維護專利權(quán)人的合法權(quán)益，同時防止專利權(quán)濫用，這是我們的一個新課題。

4、完善專利授權(quán)的制度，最主要的就是我們說的要進一步便利申請人，為國內(nèi)企業(yè)，剛才有的發(fā)言人提到海外維權(quán)怎么辦，將來我們“走出去”，這為我們鋪墊了很好的道路。

剛才說到了，我們這回的具體內(nèi)容，由于時間所限，只能講以下五點：

1、明確單位對職務(wù)發(fā)明的專利申請權(quán)和專利權(quán)。

2、增設(shè)專利開放許可制度。

3、明確藥品專利也是我們的鏈接制度

4、提高損害賠償金額，也就是我們說的損害懲罰性賠償。

5、外觀設(shè)計延長。

我們通過第6條和第15的修改，可以對該單位依法處置其職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利和專利權(quán)，促進相關(guān)發(fā)明創(chuàng)造的實施和運用，這回把它非常明確的寫出來，當然我們也注重到對職務(wù)發(fā)明人要采取股權(quán)、期權(quán)、分紅等方式，這一次真正把它明確下來。換句話說單位可以作為專利權(quán)人，但是要將一部分利益轉(zhuǎn)移給職務(wù)發(fā)明人。

增設(shè)了開放許可制度，可以減免年費。權(quán)利人自愿以書面形式向國務(wù)院專利行政部門聲明愿意許可任何單位或者個人實施其專利，實際上就是說當你覺得我這個專利需要讓大家都來應(yīng)用的時候，可以更廣泛的，但是我們要注意這里一樣要支付許可使用費，而且后來最后一版增加了對相應(yīng)年費的減免，減輕專利權(quán)人的損失。

還有就是為補償新藥上市審批時間，我們就給它一個延長期，不超過5年，而且在新藥批準上市以后，總的有效期限不超過十四年，這就是落實中美貿(mào)易談判的內(nèi)容，可以說把它寫入了我們法律的規(guī)定，實際對新藥和仿制藥之間平衡做了一個很好的鏈接，大家如果關(guān)注的話可以參考一下我們?nèi)ツ?1月份發(fā)表的文章。

引入懲罰性賠償，剛才第一位發(fā)言人雖然超時，但是她說了很重要的內(nèi)容，就是我這個懲罰性賠償，我在這不贅述了，確定了一個最低限3萬元以上，最高限500萬元以下，這么一個賠償可以衡量的范圍。

下面進入我們今天的主題，外觀設(shè)計延長，我一直主張應(yīng)該把外觀專利獨立出來作為我們專利法，設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)公約所規(guī)定的，我想今后我們還會進一步。

簡單說三點：一是加入局部，局部形狀、圖案或者組合，以及色彩與形狀富有美感工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計都可以作為局部外觀設(shè)計予以保護，而且時間延長為15年，還給了一個國內(nèi)的優(yōu)先權(quán)。我們知道外觀設(shè)計實際上，定義已經(jīng)出來了，有幾點它的要點希望大家了解，也就是說它是載體必須要是獨立有用途的產(chǎn)品；產(chǎn)品形狀圖案或者是結(jié)合的這個組合也是應(yīng)當要有直觀性；外觀設(shè)計對產(chǎn)品外表所做的設(shè)計，就是界面，不應(yīng)是單純的美術(shù)作品，要注意和其它權(quán)力的區(qū)分；涉及實用新興的標準要從美感角度來進行判斷。

我們外觀設(shè)計能帶來1500美元的收益，也是馬自達汽車企業(yè)為什么最近一直在關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，可以說包括外觀和品牌，這就是道理所在。

二是我們要注意和其它不同的，我們說的立法力之間要做一個契合，一個我們注意到《巴黎公約》，還有TPIPS第25條，我們要求國內(nèi)法都要有一個最低的設(shè)定，這一點從事我們修法都已經(jīng)滿足了，不再贅述。

2014年我們對專利審查指南修改的時候，就將圖形方式電子設(shè)備上顯示GUI寫入保護范圍，這也是頭一次，到了今天我們就可以看到為什么它會產(chǎn)生那么重要的效果。

一般來講目前常用的局部外觀的保護和我們一般的外觀設(shè)計的保護怎么來區(qū)別呢？這是我們國際上的通用的慣例，是用實現(xiàn)表示產(chǎn)品外觀中需要保護的局部，然后用虛線表示產(chǎn)品整體的外觀，為什么這么講呢？后面講到判定的時候就非常重要了，換句話說請求保護的局部應(yīng)當相對的完整和獨立，但是并不能脫離整體的外觀設(shè)計。

為什么這么講？實際上外觀設(shè)計保護開山鼻祖，源于1980年美國上訴法院的鉆頭鉆炳案，關(guān)鍵對于產(chǎn)品的解釋。我們來看一看它實際上對局部外觀設(shè)計的保護兌現(xiàn)并不限于局部外觀中不可分割，不能單獨銷售的某一部分的外觀設(shè)計，對產(chǎn)品可以分割的部分，我們翻譯過來叫產(chǎn)品的零部件外觀做出的創(chuàng)新設(shè)計也可以作為我們說的部分外觀專利。也就是說我們這個不是產(chǎn)品本身，而是我們我們應(yīng)用在不同類別的產(chǎn)品外觀上，美國認為仍然會構(gòu)成對局部外觀專利的侵犯，當然它的外觀判斷主體它認為叫普通觀察者，作為它的判斷主體只是一個普通的管理者。    

那么來看看我們的近鄰日本，1998年修改《意匠法》，擴大以后基本跟我們說的美國保護方式都相同，唯一重點它認為零部件的外觀設(shè)計不能作為局部外觀設(shè)計專利保護的客體，也就是說它認為零部件你本身就是獨立的物品，所以說昨天我們也看到了，大部分它申請的都是汽車前兩個部分，包括手機的界面，包裝皮等等。它實際上用了首先要判定物品是否相同或近似，只有應(yīng)用在相同的物品或者類似的品類時，才能是判定它是否侵權(quán)的前提，這個很重要。當然它在判定時也和我們現(xiàn)在的綜合判斷不同，它提出叫要點，也就是說注意力部分是在外觀設(shè)計當中的設(shè)計要點，而且我們要從消費者，也就是說它是擬制“人”，這個消費者，這個擬制的“人”和現(xiàn)實生活中的消費者并不完全相同，換句話說對本領(lǐng)域有一定或者較深了解的人。

歐盟到了2001年，在保護條例第三條規(guī)定了外觀設(shè)計的定義，而且跟前兩個定義不同的，它可以適用于手工制造品，產(chǎn)品的零部件，甚至于樣式圖案、印刷字體以及組合物的部件均屬于產(chǎn)品范圍，如果產(chǎn)品即使是單純圖案、字體等設(shè)計，也可以作為產(chǎn)品外觀設(shè)計予以保護，這是非常特殊的。當然它這個近乎跟美國類似，產(chǎn)品類別不能限定局部外觀保護范圍，換句話說即使是跨類的也可以同樣進行侵權(quán)判定。在判斷主體方面它提出了見多識廣用戶概念，換句話說它這個見多識廣用戶是要高于通常的使用著，它的認知能力也是高于我們說的一般的消費者。

韓國在2001年《保護法》第2條也加入了產(chǎn)品的部分和字體。

換句話說進入21世紀，這個時刻，基本上所有的國家，包含的地區(qū)都已經(jīng)完成了局部外觀設(shè)計保護的工作。今天我們也是完成了這么一項非常具有歷史意義，我把它稱做我們中國局部外觀設(shè)計原點，特別對于我們在座的汽車從業(yè)者來說，恐怕以前我們說的“本田案”就會重新被改寫。

總結(jié)后我跟大家展望一下，作為理論研究者只能說是提倡學(xué)說，這個學(xué)說實際上也是來源于目前廣泛被采用的，相對獨立的，也就是說我們認為將來如果要判定局部外觀設(shè)計是否侵權(quán)時，我們首先還是要考慮被動侵權(quán)對象部分是否是類，換句話說如果不同類的話還是要謹慎考慮。

第二，要對我們剛才看到的圖片中的實線部位作為它的基準，但不是僅以此為基準，而是以此為準并考慮該部分，我們說的虛線部分整體的外觀環(huán)境當中它所處的位置、關(guān)系、比對，這個細甄的對應(yīng)部分，那么才是綜合判斷二者的外觀是否相同近似。大家記住和我們現(xiàn)在整體、綜合這個是完全不同的。換句話說，部分設(shè)計是要放在物品的整體設(shè)計之中，要按要素認定方式來判斷部分設(shè)計是否被侵權(quán)。

因為時間關(guān)系我今天就講到這里，如果需要交流的，我們會下隨時可以跟大家進行一個交流，再次感謝主辦方，謝謝大家！

（注：本文根據(jù)現(xiàn)場速記整理，未經(jīng)演講嘉賓審閱，僅作為參考資料，請勿轉(zhuǎn)載！）

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